Может ли отец уйти в отпуск по уходу за ребенком и получать пособие?

Елена Кожемякина, управляющий партнер юридической фирмы BLS.

Одна из ключевых льгот для молодых мам – отпуск по уходу за ребенком до 1,5 или до 3 лет. Причем «оплачиваемый»: право получать пособие до достижения малышом полутора лет. Более того, с 2024 г. такое пособие сохранится, даже если сотрудница досрочно выйдет на работу даже на условиях полного дня. Однако с каждым годом становится все больше мужчин, которые ухаживают за детьми, пока мама работает. А какие льготы есть для отцов?

Да, отпуск по уходу за ребенком (УЗР) до 3 лет в абсолютном большинстве случаев получает именно мать ребенка. Однако согласно ст. 256 ТК РФ отпуск УЗР полностью или частично может использовать отец ребенка, бабушка, дедушка, другой родственник или опекун, которые фактически ухаживает за малышом. И даже если мама не трудоустроена, это не исключает возможность осуществлять уход отцом. А главное – не препятствует его праву на отпуск.

Даже если мама не работает и, по сути, может сама осуществлять уход, отец ребенка вправе получить отпуск. Если он принесет заявление на отпуск, работодатель обязан его предоставить. Тем более, что по смыслу законодательства (ч.7 ст.13 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ о государственных пособиях) ухаживать за малышом одновременно могут несколько лиц, скажем, неработающая мать и работающий отец. Это подтверждает и судебная практика.

Также ст. 256 ТК РФ дает отцу ребенка, который фактически ухаживает за ним, право на отпуск, а в ст. 11.1. Закона №255-ФЗ и ст. 13 Закона №81-ФЗ закреплено его право получать пособие во время отпуска УЗР ли после выхода на работу из отпуска до достижения ребенком 1,5 лет.

Если же за ребенком сразу ухаживают двое или более людей, право на пособие имеет кто-то один. Так что если мать не получает пособие по уходу за ребенком, отец вправе выйти их отпуска по уходу на работу на полный день, сохранив при этом право на получения пособия на ребенка.

Однако отметим, если работающий отец получает пособие, а мама не работает – есть риск того, что сотрудники СФР (Социальный Фонд) при проверке могут назвать выплаты отцу необоснованными, т.к. мать фактически не трудится и может ухаживать за малышом сама. В судебной практике есть подобные решения. Сложность здесь в том, что законодатели точно не определили понятие «фактическое осуществление ухода», которое используется в нормативных актах. Более того, нет и списка документов, которые могли бы подтвердить фактический уход. При этом закон и не обязывает родителей/опекунов – доказывать факт ухода за ребенком. Поэтому у сотрудников контрольных ведомств и возникают свои толкования и разночтения.

Пробел хотел восполнить Верховный Суд РФ (п.19 Постановления Пленума ВС РФ от 28.01.2014 №1), который разъяснил, что в споре о предоставлении отпуска по уходу за ребенком суд должен проверять, ухаживает ли человек фактически за ребенком и не предоставлен ли отпуск матери. В числе документов, которые подтверждают право на отпуск УЗР, ВС назвал свидетельство о рождении ребенка, документы о наличии трудовых отношений (трудовая книжка, приказ о приеме на работу и др.), заявление о предоставлении отпуск и др. Однако данный вывод не дает ориентиров и правил по документам: они показывают лишь наличие родства с ребенком и факт трудовых отношений.

Согласно ст. 256 ТК для отпуска по уходу за ребенком, надо подать заявление, заявление о получении пособия. Кроме того, нужны по общему правилу – свидетельство о рождении ребенка, справка с места работы о том, что отпуск не используется, а пособие не получают – по общему правилу (п.56 Порядка выплаты пособий, утвержденного Приказом Минтруда РФ от 29.09.2020 №668н). С учетом этого если отец ребенка предоставил заявление и все остальные документы для получения пособия, у работодателя нет правовых оснований отказать ему.

При этом отец может оформить отпуск сразу со дня рождения ребенка. Это не зависит от того, находится мать ребенка в отпуске по беременности и родам или нет. Дело в том, что закон не запрещает одновременно использовать разные по целевому назначения отпуска разным застрахованным лицам: матери – по беременности, отцу – по уходу за ребенком.